Opções de estoque transferíveis

Benefícios do planejamento imobiliário das opções de estoque transferíveis.
Os executivos altamente remunerados são constantemente confrontados com o desafio assustador de desenvolver um plano para transferir sua riqueza duramente gana para seus herdeiros da maneira mais eficiente de impostos possível. Até que a Comissão de Valores Mobiliários ("SEC") alterasse suas regras há vários anos, as opções de compra de ações (em oposição às ações adquiridas no exercício de opções de compra de ações) não figuravam de forma proeminente no planejamento imobiliário de um executivo, já que a maioria das opções era obrigada a ser intransferível para aproveitar a isenção da responsabilidade prevista na Seção 16 (b) da Securities Exchange Act de 1934 (a "Exchange Act"). A Regra alterada 16b-3 promulgada nos termos da Seção 16 do Exchange Act, no entanto, não exige que as opções sejam intransmissíveis para tirar proveito da isenção prevista nessa regra.
Uma vez que a Regra 16b-3 foi alterada, os executivos e seus empregadores têm explorado as possibilidades de permitir a transferência de opções de ações para proporcionar aos executivos a oportunidade de reduzir impostos sobre donativos e imóveis. Até recentemente, no entanto, as empresas ficaram impedidas de tirar o máximo proveito da Regra 16b-3 alterada, porque o Formulário S-8, que geralmente é usado para registrar a aquisição de ações de acordo com o exercício de opções de ações, não cobriu a oferta e a venda de valores mobiliários que podem ser emitidos após o exercício de opções de compra de ações por qualquer pessoa que não o titular original da opção. Em 25 de fevereiro de 1999, a SEC anunciou alterações que permitem o uso do Formulário S-8 para registrar a oferta e a venda de valores mobiliários que podem ser emitidos após o exercício de opções que foram transferidas para familiares. Este artigo discute as oportunidades de planejamento imobiliário disponíveis para os executivos através da transferência de opções de ações não estatutárias 1 para (ou para uma confiança para) membros da família e descreve as questões fiscais, de valores mobiliários e de governança corporativa que devem ser consideradas. 2.
DESENVOLVIMENTOS RECENTES NA LEI.
Anteriormente, a Regra 16b-3 forneceu um porto seguro das provisões de lucro de curto prazo da Seção 16 (que, em geral, exige o degargamento de lucros por "iniciantes" de qualquer compra e venda ou venda e compra de títulos, incluindo opções, dentro de uma período de seis meses) para um detentor de opções não transferíveis concedidas de acordo com um plano que atendesse aos requisitos da Regra 16b-3. Historicamente, as opções de compra de ações concedidas a executivos de empresas de capital aberto não eram transferíveis para se beneficiar da isenção de responsabilidade prevista na Regra 16b-3. A partir de 15 de agosto de 1996, a SEC resgatou o requisito de não transferibilidade. De acordo com as regras atuais (após agosto de 1996), os "integrantes" - diretores, diretores e proprietários superiores a 10% - podem transferir suas opções de ações não estatutárias com o benefício da isenção. Além disso, a Regra 16b-5 alterada nos termos da Lei de Câmbio prevê que "tanto a aquisição como a alienação de valores mobiliários de capital serão isentos da operação da Seção 16 (b) da Lei de Câmbio, se eles forem: (a) presentes de boa fé ; ou (b) transferências de valores mobiliários por vontade ou as leis de descendência e distribuição. & quot; Esta regra se aplica especialmente aos membros da família e aos fideicomissários, fornecendo alternativas favoráveis ​​de planejamento imobiliário anteriormente indisponíveis para iniciantes.
Para cumprir os requisitos de registro da Lei de Valores Mobiliários de 1933 (a "Lei de Valores Mobiliários"), as empresas públicas geralmente usam um Formulário S-8, uma declaração de registro simples, para cobrir a oferta e a venda por eles de títulos emitidos a partir de exercício das opções outorgadas nos planos de opção de compra de ações dos empregados. Antes das recentes emendas da SEC, o Formulário S-8 não estava disponível para uso em valores mobiliários que pudessem ser emitidos após o exercício das opções transferidas. Em vez disso, o emissor da empresa pública era obrigado a registrar a oferta e a venda de ações subjacentes a opções transferíveis em um Formulário S-3, que não está disponível para todos os emissores, ou um Formulário S-1, que é muito mais complexo e oneroso. Alternativamente, o cessionário da opção receberia "quitação restrita" ações e não poderão revender os títulos adquiridos após o exercício da opção transferida, na ausência de uma isenção do cumprimento dos requisitos de registro do Securities Act. Isso geralmente exigiria uma venda feita de acordo com uma Declaração de Registro S-3 ou S-1 efetiva ou uma venda feita em conformidade com a Regra 144 promulgada nos termos do Securities Act. A Regra 144 requer, entre outras coisas, que a opção cessionário mantenha os valores mobiliários por um período de um ano antes de qualquer venda. As alterações mais recentes da SEC tornam o Formulário S-8 disponível para a oferta e venda por uma empresa pública de valores mobiliários que podem ser emitidos após o exercício de opções pelos membros da família de um empregado ou fideicomissos familiares que adquiriram as opções do empregado através de um presente ou ordem de relações domésticas. Além disso, as regras permitem o uso do Formulário S-8 para a emissão de ações no exercício de opções pelos executores, administradores ou beneficiários da propriedade de um funcionário falecido.
OPÇÕES DE STOCK NON ESTATUTÁRIAS.
As opções de ações não estatutárias são opções que não se qualificam como opções outorgadas de acordo com um plano de compra de ações de empregado ou opções de ações de incentivo. Ao contrário das opções de ações de incentivo, que são reguladas pela Seção 422 do Código da Receita Federal (o "Código") quanto ao subsídio máximo para concessões pelo empregador, não transferibilidade, tempos de exercício e status de emprego do titular da opção, estoque não estatutário as opções não têm regras de qualificação e podem ser concedidas a pessoas que não são funcionários (por exemplo, consultores). As condições colocadas nessas opções são especificadas pelo empregador no momento da concessão. Embora as opções de ações de incentivo potencialmente ofereçam um tratamento de imposto de renda mais favorável, as opções de ações não estatutárias têm um alcance mais amplo de oportunidades de planejamento imobiliário.
ASPECTOS TÉCNICOS DAS OPÇÕES DE ACÇÕES TRANSFERÍVEIS.
Conseqüências do imposto sobre o rendimento.
Um opcionalmente não reconhece nenhum rendimento no momento da concessão de uma opção de compra de ações. Quando a opção é exercida, o adjudicatário reconhecerá a receita ordinária em um valor igual ao spread entre o preço de exercício da opção (o preço que o adjudicatário paga para exercer a opção) e o valor justo de mercado das ações na data do exercício .
Quando uma opção é transferida por presente, o adjudicatário original reconhecerá a receita ordinária no momento em que o cessionário exerce a opção. A corporação que concedeu a opção tem as mesmas obrigações de retenção e reporte que teria no exercício de qualquer outra opção de compra de ações.
Conseqüências do imposto sobre propriedades e presentes.
Os impostos federais de doações e imóveis são impostos sob um sistema unificado que, sujeito a certas exclusões e deduções, tributaria presentes e propriedades a taxas geralmente variando de 37% a 55%. Se a transferência de uma opção para um membro da família se qualificar como um presente completo, na medida em que o seu valor justo de mercado exceda o valor anual de exclusão, 3 está sujeito a imposto de presente federal nesse momento, e presumivelmente o imposto será menor do que em uma data futura, quando seu valor foi apreciado. O crédito unificado disponível do doador contra impostos de presentes e imóveis (atualmente $ 650,000 e agendado para aumentar para US $ 1 milhão no ano de 2006) pode ser alavancado usando-o no momento em que a opção é menor em valor, abrindo assim a valorização futura tanto do imposto de propriedade quanto de propriedade.
Uma vantagem adicional de transferir uma opção para um membro da família como um presente é que os impostos sobre os presentes são "exclusivos de impostos" (isto é, nenhum imposto de presente ou de propriedade é pago sobre valores pagos como impostos sobre o presente), enquanto os impostos sobre a propriedade são "imposto inclusivo" (ou seja, os impostos sobre a propriedade são pagos sobre os valores pagos como impostos sobre a propriedade), resultando em taxas de imposto efetivas mais baixas para presentes. Por exemplo, para fazer um presente de US $ 3.000.000, o doador deve pagar $ 1.290.800 do imposto federal sobre presentes por um custo líquido de $ 4.290.800. Para passar de US $ 3.000.000 para herdeiros sob um testamento, custaria US $ 5.868.445.
Os impostos federais sobre os presentes são impostos ao doador e aplicam-se a transferências completas de propriedade por presente. A transferência de propriedade por presente é considerada completa quando o doador "separou-se de domínio e controle sobre a propriedade, a fim de não permitir que ele ou ela não tenha poder para mudar sua disposição, seja para seu próprio benefício ou o benefício de outra. & quot; Um presente está incompleto se, entre outras coisas, o doador se reserva o poder de nomear novos beneficiários ou de mudar os interesses dos beneficiários entre si.
Até recentemente, era uma questão aberta se poderia haver um presente completo de uma opção não vencida (forçada). Em uma decisão de receita de 1998, no entanto, o IRS considerou que: "a transferência para um membro da família, sem consideração, de uma opção de estoque não estatutária, é um presente completo na seção 2511 no final de (i) a transferência ou ( ii) o tempo em que o direito do donatário de exercer a opção não está mais condicionada ao desempenho dos serviços pelo cedente. & quot; Em outras palavras, para fins de imposto sobre presentes, uma opção transferida não é um presente completo até que a opção seja totalmente adquirida (não favorável). Esta decisão tem, em certa medida, atenuado o interesse na transferência de opções não vencidas, porque quando uma opção é totalmente adquirida, seu valor provavelmente será maior que o tempo original de concessão. No entanto, a partir de uma perspectiva de planejamento imobiliário, transferir a opção sob essas condições ainda remove a opção (e o estoque subjacente, se o opereiário exercitar a opção) da propriedade do outorgante. Além disso, o pagamento de imposto de renda pelo titular da opção original no momento em que o cessionário exerce a opção remove dinheiro adicional da propriedade do outorgante, essencialmente fazendo um presente livre de impostos para o cessionário do passivo de imposto de renda.
Outra questão em relação a uma opção transferida é como determinar seu valor. Em um Procedimento de Receita de 1998, o IRS forneceu uma metodologia para avaliar uma opção transferida para impostos sobre transferência de presente, propriedade e poupança de geração. O procedimento de receita aplica-se apenas à avaliação de opções de ações compensatórias não negociadas no mercado de ações negociadas em bolsa e prevê que os contribuintes podem usar um modelo de preços de opções geralmente reconhecido, como o modelo Black-Scholes ou uma versão aceita do modelo binomial para valorizar o opção. (Algumas outras condições e requisitos também se aplicam.) A metodologia oferecida pelo procedimento de receita é meramente um porto seguro. Como é um porto seguro, oferece uma abordagem muito conservadora para avaliar uma opção. Um contribuinte pode querer procurar aconselhamento profissional na obtenção de uma avaliação de um avaliador independente que possa resultar em uma avaliação mais baixa.
DESENVOLVIMENTO DE OPÇÕES DE ACÇÃO TRANSFERÁVEIS.
Questões fiscais.
À medida que o valor da renda que um executivo reconhecerá após o exercício de uma opção transferida por parte de um membro da família depende dos preços futuros das ações e o momento do passivo tributário não pode ser previsto com certeza, as corporações e os executivos precisam considerar cuidadosamente como o executivo poderá satisfazer uma obrigação de retenção na fonte potencialmente grande sobre o rendimento quando reconhecido.
Problemas de valores mobiliários.
A Seção 16 (a) da Lei de Câmbio exige que os insiders (diretores, diretores e acionistas superiores a 10%) arquivem relatórios públicos sobre transações em títulos de capital (incluindo opções) de suas corporações. De acordo com a Seção 16 (b) nos termos da Lei de Câmbio, os emissores podem recuperar os lucros realizados por esses iniciados de compras e vendas ou vendas e compras dos títulos de capital do emissor dentro de um período de seis meses.
Em conjunto com as emendas às regras do Formulário S-8, a SEC emitiu emendas às regras de divulgação de procuração relativas ao relatório de opções que foram transferidas. A tabela de compensação resumida deve incluir opções outorgadas a um opção que posteriormente foi transferido. Da mesma forma, tais opções devem ser incluídas na tabela de concessão de direitos de avaliação / avaliação de ações (uma tabela requerida em uma declaração de procuração que fornece informações sobre concessões de opções de ações e direitos de valorização de ações). A SEC sugere, mas não exige, que a transferibilidade de uma opção seja divulgada.
Questões de Governança Corporativa.
Existe uma preocupação do ponto de vista da governança corporativa de que a transferência de opções para um membro da família diminui o valor de incentivo pretendido da concessão de opção. Para resolver essa preocupação, algumas empresas impuseram restrições quanto a quem as opções podem ser transferidas (como somente para membros da família imediata). A transferência também pode, por exemplo, ser condicionada à obtenção da aprovação do comitê de remuneração de uma empresa ou ao preencher as diretrizes específicas de propriedade de ações.
A alteração de um plano para permitir a transferibilidade de opções para os membros da família não exige a aprovação dos acionistas de acordo com a Regra 16b-3. No entanto, a lei corporativa estadual ou os termos de um plano podem, em algumas circunstâncias, exigir a aprovação dos acionistas de tal alteração.
CONCLUSÃO.
As mudanças na Regra 16b-3, Formulário S-8 e recentes sentenças do IRS abriram novas oportunidades no planejamento imobiliário para executivos altamente remunerados. Os executivos agora têm a oportunidade de transferir opções de ações não estatutárias para seus filhos ou outros membros da família por meio de presente. Ao transferir uma opção antes do valor do estoque subjacente apreciar, os benefícios são um imposto imobiliário mais baixo e um menor, se houver, imposto presente presente. No entanto, antes de transferir uma opção, uma série de questões fiscais e outras devem ser consideradas.
O conceito de transferência de opções de estoque aplica-se apenas a "não estatutário" opções de compra de ações, uma vez que as leis fiscais proíbem a transferibilidade das opções de ações de incentivo (que não sejam de acordo com a vontade ou as leis de descida e distribuição). Também deve notar-se que uma opção só pode ser transferida quando os termos do plano de opção ou o contrato de opção do optário permitir tal. A exclusão anual é de US $ 10.000 / ano, por donatário, indexada anualmente pela inflação. Os doadores casados ​​podem optar por dividir os presentes para fins de impostos sobre presentes, resultando em uma exclusão anual de $ 20,000 / ano por dono.

Opções de estoque do empregado transferível.
As opções de compra de ações dos empregados geralmente representam uma parcela significativa do patrimônio líquido de um executivo. Isso pode ser particularmente verdadeiro para os executivos que trabalham para tecnologia ou outras empresas de crescimento emergente, devido à prevalência de opções de compra de ações nessas empresas e seu potencial de valorização significativa. Com uma taxa de imposto de propriedade federal superior de 55%, está se tornando cada vez mais comum que os executivos considerem a remoção desse ativo de seus bens tributáveis ​​ao transferir as opções para os membros da família ou para um fideicomisso em benefício dos familiares. Uma transferência de opções de ações de empregados, no entanto, envolve a consideração de várias regras de propriedade, do presente e do imposto de renda.
Este artigo examina as consequências do imposto federal, do presente e do imposto sobre o rendimento das transferências de opções por um empregado e aborda certas questões relativas às leis de valores mobiliários relacionados. Como se observa neste artigo, os empregadores e funcionários interessados ​​em buscar uma transferência de opção devem proceder com cautela.
Os empregadores costumam conceder opções de compra de ações aos empregados, seja sob a forma de "opções de ações de incentivo" e quot; (& quot; ISOs & quot;) ou "opções de estoque não qualificadas" & quot; ("NSOs"). Os ISOs oferecem aos empregados determinados benefícios fiscais e estão sujeitos aos requisitos de qualificação no Internal Revenue Code ("IRC"). (IRC В§422.) Entre outras coisas, os ISOs estão sujeitos a uma proibição geral contra a transferência, embora os ISOs possam ser transferidos para os beneficiários de um empregado (incluindo a propriedade do empregado) após a morte do empregado. (IRC В§422 (b) (5).) Uma opção que é transferida (ou transferível) durante a vida útil do empregado, seja por seus termos originais ou por alteração subsequente, não será qualificada como um ISO, mas será tratada como uma NSO para fins fiscais.
Embora os NSOs não estejam sujeitos à limitação de não transferência de ISO, muitos planos de opções de estoque contêm restrições de transferência semelhantes às que se aplicam aos ISOs. Os empregadores que permitem aos funcionários transferirem suas opções geralmente fazem isso de forma restrita, por exemplo, limitando as transferências de opções para os membros da família do empregado ou para um fideicomisso familiar.
Considerações fiscais sobre o patrimônio.
Se um funcionário morre possuindo opções de compra de ações não exercidas, o valor da opção no momento da morte (ou seja, a diferença entre o valor justo de mercado das ações eo preço de exercício da opção) será incluído na propriedade do empregado e sujeito à propriedade imposto. (IRC В§2031.) Normalmente, após a morte do empregado, as opções podem ser exercidas pela propriedade do executivo ou por seus herdeiros. Em ambos os casos, as consequências do imposto de renda após o exercício após a morte do empregado dependem de se a opção é um ISO ou um NSO.
No caso de um ISO, o exercício não gerará receita tributável e as ações compradas terão uma base de imposto que & quot; passos "& quot; ao seu justo valor de mercado no momento da morte do executivo. (IRC В§421 (a) (1), (c) (3).) Uma venda subseqüente das ações gerará ganho ou perda de capital. No caso das OSN, o exercício irá desencadear a receita ordinária medida como a diferença entre o valor justo de mercado das ações no momento do exercício e o preço de exercício da opção, sujeito a uma dedução de qualquer imposto patrimonial pago com relação à ONS. Não há nenhum aumento na base de imposto como resultado da morte do empregado. (IRC В§83 (a).)
Conforme mencionado acima, no entanto, os ISO não são transferíveis durante a vida útil do empregado. Uma vez que os ISOs não apresentam as mesmas oportunidades de planejamento imobiliário que os NSOs, essa discussão é limitada à transferibilidade de NSOs (incluindo ISOs que se tornam NSOs como resultado de uma alteração para permitir transferibilidade ou como resultado de uma transferência de opção real).
Uma transferência de opções de ações de empregados fora da propriedade do empregado (ou seja, para um familiar ou para uma família) oferece dois benefícios de planejamento primário: primeiro, o empregado pode remover um bem de alto crescimento de sua propriedade; Em segundo lugar, uma transferência para toda a vida também pode salvar os impostos sobre a propriedade, removendo do patrimônio tributável do empregado os ativos que são usados ​​para pagar os impostos de renda e presente resultantes da transferência da opção. Na morte, os impostos sobre o patrimônio são calculados com base no patrimônio bruto do falecido antes do pagamento de impostos. Em outras palavras, o imposto sobre a propriedade é pago na parcela da propriedade que é usada para pagar os impostos sobre o patrimônio.
Por exemplo, se a propriedade tributável do falecido for de US $ 1 milhão e o imposto sobre a propriedade for de US $ 300.000, a propriedade terá pago impostos sobre os $ 300.000 usados ​​para pagar o imposto. Ao remover os ativos imobiliários tributáveis ​​do falecido que, de outra forma, seriam usados ​​para pagar o imposto, apenas o & quot; net & quot; O valor da propriedade do decedente é tributado na morte. Se o empregado transferir opções e incorrer em doações e taxas de renda mais recentes como resultado (discutido abaixo), a carga fiscal final é reduzida.
Considerações fiscais sobre os presentes.
A transferência de propriedade por meio de um presente está sujeita às regras fiscais de presentes. Essas regras aplicam se a transferência está em fidelidade ou não, se o presente é direto ou indireto e se o imóvel é real ou pessoal, tangível ou intangível. (IRC В§2511; Treas. Reg. В.252511-2 (a).) Para fins de imposto sobre presentes, uma opção é considerada propriedade. (Ver Rev. Rul. 80-186, 1980-2 C. B. 280.)
Quando uma opção é transferida por meio de presente, o valor do presente é o valor da opção no momento da transferência. Os regulamentos fiscais de presente prevêem que o valor da propriedade para fins de imposto sobre presentes é o preço pelo qual a propriedade mudaria de mãos entre um comprador disposto e um vendedor disposto, sem ser obrigado a comprar ou a vender, e ambos estavam razoavelmente informados do fatos relevantes. (Treas. Reg. В.252512-1.)
A aplicação deste padrão aos NSOs é particularmente desafiadora, dado suas características únicas. Além disso, não parece haver nenhum precedente do IRS para avaliar os NSOs para fins de imposto sobre presentes, e não está claro como o IRS valoraria um NSO após a auditoria. (No PLR 9616035, o IRS sugeriu que métodos específicos de pagamento sob as opções deveriam ser considerados na avaliação das opções para fins de impostos sobre os presentes).
As restrições e condições tipicamente impostas às opções de compra de ações dos empregados, como limites de transferência, condições de aquisição e provisões de vencimento vinculadas ao emprego, devem suportar uma avaliação mais baixa do que as opções negociadas, especialmente se a transferência da opção ocorrer logo após a data da concessão da opção quando A opção é desativada e a opção & quot; spread & quot; é mínimo (ou inexistente).
Embora os aprimoramentos recentes da metodologia de avaliação de opções para divulgação da SEC e os propósitos de contabilidade financeira possam ser úteis, um funcionário que deseja transferir uma ONS deve estar preparado para defender a valoração da opção usada para fins de imposto sobre presentes e deve considerar a obtenção de uma avaliação independente. Declaração do Conselho de Normas Contábeis nº 123, Contabilização da Remuneração Baseada em Ações.)
Requisito de presente completo.
Para ser uma transferência efetiva, o presente deve estar completo. (IRC В§ 2511.) Um presente está incompleto se o doador conservar qualquer poder sobre a disposição da propriedade superdotada após a transferência pretendida. (Treas. Reg. В.25.2511-2 (b), (c).) Assim, por exemplo, uma transferência de opção para um "viver" revogável típico; A confiança é considerada incompleta.
O IRS abordou as consequências do imposto de renda e de renda da transferência de um NSO de um funcionário em uma série de decisões de cartas particulares começando em 1993. (PLRs 9722022, 9714012, 9713012, 9616035, 9514017, 9350016 e 9349004.) Nessas decisões, o IRS determinou que a transferência do empregado era um presente completo para fins de imposto sobre presentes.
No entanto, em quatro dessas decisões, as opções envolvidas foram totalmente adquiridas e exercitáveis ​​no momento da transferência. (PLRs 9722022, 9514017, 9350016 e 9349004.) Os documentos PLR 9714012, 9713012 e 9616035 são silenciosos sobre este ponto, embora PLR 9616035 sugira implicitamente que as opções são exercíveis após a transferência declarando que, após a transferência, "os membros da família podem exercer a opções e estoque de compras a seu critério. & quot;
O IRS ainda não determinou especificamente se uma transferência de opções não vencidas resulta em um presente completo para fins de imposto sobre presentes. Normalmente, a capacidade de exercício das opções não vencidas baseia-se no emprego continuado do empregado com o empregador, e é possível que o IRS não considere que o presente esteja completo até que a opção se torne exercível.
Isso poderia prejudicar significativamente os benefícios planejados de planejamento imobiliário, uma vez que o valor da opção poderia ser muito maior no momento da aquisição do que no momento da concessão. Em circunstâncias diferentes, o IRS concluiu anteriormente que, quando um empregado-doador poderia derrotar uma transferência ao encerrar seu emprego, a transferência era um presente incompleto. (Ver Acção sobre a Decisão / CC-1990-026 (24 de Setembro de 1990).)
No entanto, enquanto o empregado não reter direitos na opção, a transferência de uma opção deve ser considerada completa mesmo que a opção não seja então exercível e expirará após a cessação de emprego do empregado. Nos PLRs 9722022 e 9616035, o IRS observou que, embora o exercício da opção transferida possa ser acelerado após a aposentadoria, invalidez ou morte do empregado, esses eventos foram atos de significância independente, e sua influência resultante sobre a capacidade de exercício da opção transferida deve ser considerada colateral ou acessório ao término do emprego. (Veja também Rev. Rul. 84-130, 1984-2 C. B. 194; Rev. Rul. 72-307, 1972-1 C. B. 307; mas veja PLR 9514017 em que o IRS parece limitar especificamente esta análise a opções adquiridas).
As regras fiscais de presente prevêem que os primeiros $ 10.000 de presentes feitos a uma pessoa durante um ano civil (US $ 20.000 em relação a presentes comuns de marido e mulher) são excluídos na determinação do valor dos presentes tributáveis ​​realizados durante o ano civil. A exclusão anual não está disponível, no entanto, em conexão com presentes de interesses futuros, relacionando-se geralmente com os presentes, cujo gozo e posse são adiados para uma data futura. O IRS pode ver a transferência de um NSO não-roteável como um presente de interesse futuro, que não se qualificaria para a exclusão anual.
Mesmo que a opção não seja considerada um interesse futuro, a transferência de um NSO, além da transferência definitiva, pode não ser elegível para a exclusão anual, a menos que a transferência atenda aos requisitos da Seção 2503 (c) do Código da Receita Federal (relativo à transferência para menores de idade), ou, no caso de transferências para uma confiança irrevogável, a confiança inclui o chamado "Crummey & quot; provisões (relativas ao direito dos beneficiários de exigir uma parcela do corpus de confiança).
Considerações fiscais sobre o rendimento.
As consequências do imposto de renda federal decorrentes de um presente de ONS são mais previsíveis do que as conseqüências fiscais de presente descritas acima. Em geral, a transferência em si não deve ter conseqüências de imposto de renda para o empregado ou o donatário, embora o empregado (ou a propriedade do empregado) permaneça tributável em qualquer ganho realizado em conexão com o exercício da opção.
Os NSOs não são tributados na concessão, a menos que tenham um "valor justo de mercado facilmente determinável" na acepção do Regulamento do Tesouro. (Treas. Reg. В§1.83-7 (b).) Dado os rigorosos testes impostos de acordo com essas regras, é improvável que um NSO com transferibilidade limitada seja considerado um valor justo de mercado facilmente verificado e o IRS tenha mantido. (PLR 9722022.) Como resultado, as opções transferíveis não devem ser tributadas na concessão, mas devem, em vez disso, ser tributadas no exercício de acordo com os princípios da Seção 83 do Código da Receita Federal (ver, por exemplo, PLR 9616035.)
Em geral, de acordo com a seção 83 (a), o exercício de uma NSO desencadeia renda de remuneração ordinária igual à diferença entre o valor justo de mercado das ações compradas e o preço de exercício da opção (ou seja, o "spread").
Para fins da Seção 162 (m) do Código, que impõe um limite de US $ 1 milhão sobre a dedutibilidade da compensação paga a certos diretores de empresas públicas, o IRS concluiu anteriormente que uma opção ou alteração no plano para permitir transferibilidade limitada não é considerada um material modificação da opção ou plano para fins da isenção privada a pública da seção 162 (m) ou a regra de transição "avô" provisões (PLRs 9722022, 9714012 e 9551024; Registros do Testemunho: §1.162-27 (f) e (h) (3).)
O empregado não reconhecerá qualquer receita ou ganho após a transferência de uma opção. O donatário também não reconhecerá qualquer lucro tributável como resultado da transferência.
Após o exercício de opção pelo donatário, o empregado / doador (ou a propriedade do empregado se o funcionário for falecido) reconhecerá a renda da remuneração ordinária geralmente medida como a diferença entre o valor justo de mercado das ações compradas eo preço de exercício da opção. Se o donatário exercer as opções antes da morte do empregado, qualquer imposto sobre o rendimento pago pelo empregado evita o imposto imobiliário na morte do empregado.
Assim, de fato, o empregado fez um presente livre de imposto para o donatário no valor dos impostos sobre o rendimento pagos como resultado do exercício. Se as ações adquiridas estiverem sujeitas a um "risco substancial de confisco", "quot; a data da tributação e a mensuração do resultado ordinário em conexão com o exercício da opção podem ser diferidas, a menos que o empregado faça uma eleição nos termos da seção 83 (b) do Código da Receita Federal. O empregador tem direito a uma dedução correspondente.
As decisões do IRS são silenciosas quanto às obrigações de retenção de impostos resultantes do exercício da opção, embora, presumivelmente, o resultado de compensação reconhecido pelo empregado / doador como resultado do exercício fique sujeito à retenção de imposto de renda e emprego. (Ver Rev. Rul. 67-257, 1967-2 CB 3359.) Se as ações de opções forem usadas para satisfazer as obrigações de retenção de impostos, o donatário será considerado um presente para o empregado-doador pelo valor de impostos pago. Este resultado sugere que o exercício da opção e qualquer retenção na fonte deve ser coordenado entre o empregador, o empregado / doador e o donatário.
Consequências para Donee.
O donatário não assume qualquer responsabilidade em relação à transferência de opção ou ao seu exercício. Após o exercício da opção, a base tributária do donatário nas ações adquiridas é igual à soma de (i) o preço de exercício da opção e (ii) o rendimento ordinário reconhecido pelo doador em relação ao exercício da opção. (Ver PLR 9421013.) Após uma venda ou troca subsequente das ações, o donatário reconhecerá ganho ou perda de capital, conforme aplicável.
Considerações sobre leis de valores mobiliários.
As opções transferíveis detidas por funcionários de empresas públicas levantam uma série de questões de acordo com as leis federais de valores mobiliários. Além disso, as empresas privadas devem ser sensíveis às leis de valores mobiliários aplicáveis.
Regra 16b-3. 1996 muda para o chamado "balanço curto" As regras de negociação de lucro de acordo com a Seção 16 da Securities Exchange Act de 1934 (as "Novas Regras") simplificam bastante a análise da Seção 16 relativa a opções transferíveis. A seção 16 sujeita oficiais, diretores e 10% acionistas ("iniciantes") de empresas públicas a obrigações de relatório e potencial responsabilidade em relação a transações envolvendo valores mobiliários da empresa. A Regra 16b3 oferece aos insiders amplas isenções da Seção 16 em relação a transações compensatórias.
A partir de 1º de novembro de 1996, as opções já não precisam ser intransferíveis para beneficiar de isenção de acordo com a Regra 16b3. Como resultado, de acordo com as Novas Regras, a concessão de um NSO transferível ou uma alteração a uma opção existente para permitir transferibilidade não deve ser considerada como "compra" sob a Seção 16 que pode ser "correspondente" com uma venda de títulos do empregador durante os seis meses anteriores e posteriores à concessão da opção. (Observe que, de acordo com as Novas Regras, a alteração de uma opção para permitir a sua transferência não será tratada como um cancelamento / reembolso para os fins da Seção 16, como era o caso de regras anteriores. SEC Release 34-37260, fn. 169.)
No entanto, podem ser aplicadas regras diferentes, no caso de opções alteradas antes de 1º de novembro de 1996, uma vez que as opções alteradas podem estar sujeitas às regras anteriores. Além disso, no caso de uma transferência de opção por um insider para um membro da família que viva no mesmo agregado familiar do que o iniciado, a opção será considerada indiretamente propriedade do insider e permanecerá sujeita a relatórios contínuos nos termos da Seção 16 (a) do Securities Exchange Act de 1934. Uma alteração do plano que permite transferências de opções geralmente não requer aprovação do acionista.
Tradeability of Shares.
O Formulário S-8 é o formulário padrão de registro da SEC para valores mobiliários da empresa pública a serem emitidos para os empregados nos planos de participação de empregados. Em essência, o registro no Formulário S8 garante que as ações que os empregados recebem ao abrigo desses planos serão livremente negociáveis ​​no mercado aberto. Infelizmente, o formulário S8 geralmente é limitado para compartilhar emissões para funcionários e não se estende às ações emitidas em conexão com uma opção transferida pelo empregado-doador durante a vida.
Embora a SEC considere alterar essa limitação, de acordo com a lei atual, as ações emitidas para o donatário de uma opção não serão negociadas livremente, mas serão consideradas "restrito" (ou seja, transferíveis sujeitos às restrições de transferência impostas nos termos da Regra 144 do Securities Act de 1933). Como resultado, as ações emitidas para o donatário estarão sujeitas ao requisito do período de retenção de acordo com a Regra 144. Em circunstâncias limitadas, o Formulário S3 pode estar disponível para cobrir a revenda de compartilhamentos de opções pelo destinatário.
As empresas que considerem as opções de alteração para permitir transferências também devem ser sensíveis às conseqüências contábeis financeiras dessa alteração. Em particular, as empresas devem consultar seus auditores para determinar se essa alteração desencadeia uma nova data de mensuração. A alteração de uma opção para permitir transferências para as entidades familiares ou familiares do empregado (por exemplo, fideicomissos familiares ou parcerias familiares) não deve desencadear uma nova data de mensuração. Se uma nova data de medição for desencadeada, a empresa seria obrigada a reconhecer a despesa de compensação com base na diferença entre o preço de exercício da opção e o valor das ações da opção no momento da alteração.
As consequências das transferências de opções podem ser incertas. Os ISOs não podem ser transferidos e continuar qualificando como ISOs, mas os NSOs podem ser transferidos se o plano de opção o permitir. Os funcionários / doadores devem enfrentar uma série de preocupações complexas de impostos sobre os presentes e os rendimentos, bem como a potencial falta de comercialização das ações de opções transferidas antes de decidir buscar uma transferência de opção. No entanto, em certas situações, os benefícios do planejamento imobiliário de uma transferência de opção podem ser substanciais e ainda podem superar essas desvantagens.

Opções de estoque transferíveis
Presentes: Economize em impostos de propriedade com opções de estoque transferíveis.
Quando você morre, o IRS considera toda sua propriedade como sua propriedade, sobre a qual os impostos podem ser devidos. Incluído neste é o valor de quaisquer opções de compra de ações adquiridas, mas não exercidas.
A isenção do imposto imobiliário em 2016 foi de US $ 5,45 milhões para contribuintes não casados ​​(US $ 10,9 milhões para contribuintes casados) e em 2017 é de US $ 5,49 milhões para contribuintes não casados ​​(US $ 10,98 para contribuintes casados). Sob o American Taxpayer Relief Act de 2012, a isenção de imposto de propriedade anual é indexada pela inflação, e os montantes acima do limite de isenção são tributados em 40% (para detalhes, veja um artigo na Forbes).
O planejamento imobiliário tornou-se cada vez mais difícil:
Os montantes e taxas de isenção de imposto estadual federal flutuaram.
Os impostos sobre os presentes e muitos impostos imobiliários estaduais continuam apesar da revogação temporária do imposto imobiliário.
Muitos acreditam que a lei mudará para evitar qualquer revogação do imposto estadual.
Um pilar do planejamento imobiliário é a transferência de ativos que provavelmente apreciarão o valor, como opções de estoque, fora do seu controle, muito antes de você morrer. Eles não são parte de sua propriedade tributável. Claro, o IRS ainda consegue sua mordida em algum lugar. As regras fiscais de presentes aplicam-se quando você faz a transferência, e outros impostos são devidos quando seus cessionários exercem as opções. Mas você não precisa ser um assistente de matemática para entender que o valor para fins de imposto de presentes será muito menor que o valor anos mais tarde para fins de imposto estadual, se o preço das ações da sua empresa tiver muito apreciado.
Vimos algumas ilustrações impressionantes das empresas de consultoria contábil e financeira das vantagens de planejamento imobiliário que os executivos de alto patrimônio podem alcançar através da transferência de opções de ações. Supondo que seus cessionários exercem a opção quando o preço da ação duplicou aproximadamente, e os cessionários são os herdeiros do executivo, o valor líquido para eles (depois de ter em conta sua obrigação tributária) é cerca de quatro vezes o valor líquido que receberiam se você tivesse não foi transferida a opção.
No entanto, conforme explicado abaixo, o IRS tornou o caminho para a transferência de opções complexas. Além disso, a decisão de transferência levanta outras questões pessoais para responder.
Quais são as opções transferíveis e como elas funcionam?
As opções transferíveis são opções de ações não qualificadas (NQSOs) que você pode oferecer a determinadas pessoas ou entidades permitidas se o plano de ações da empresa permitir tais transferências. Os cessionários permitidos geralmente incluem membros da família, confiam em membros da família ou parcerias limitadas, ou outras entidades de propriedade dos membros da família.
Em uma simples opção de transferência para um membro da família, você transfere uma opção adquirida para uma criança, um neto ou outro herdeiro. A transferência da opção adquirida é tratada como um presente completo para fins de imposto presente.
Em 2017, você geralmente pode dar brindes anuais de até US $ 14.000 (casados ​​$ 28.000) para cada um dos donos. Quaisquer presentes que excedam esses limites anuais agregados vão contra a exclusão fiscal de brindes ao longo da vida. Se as transferências de opções excederem este limite de vida útil, os impostos sobre os presentes no momento da transferência devem ser pagos.
O cessionário do membro da família é o proprietário da opção e decide quando exercer a opção. No entanto, o final de seu emprego geralmente encurta o termo da opção, mesmo que a opção seja realizada pelo cessionário.
Quando o cessionário do membro da família exerce a opção, você (não o membro da sua família) paga o imposto de renda ordinário sobre o spread entre o exercício e o preço de mercado, como acontece com qualquer exercício da NQSO. Claro, se você não precisa do dinheiro, esse pagamento de imposto ainda reduz sua propriedade.
O seu cessionário do membro da família afortunado, em seguida, recebe as ações sem impostos sobre o rendimento, sem nenhum presente ou imposto sobre as opções, e com uma base de imposto igual ao preço da ação no momento do exercício.
Family Limited Partnerships, Trusts e Caridades como transferentes.
Ao invés de oferecer opções diretamente aos membros da família, muitos executivos preferem oferecê-los a fideicomissados ​​para membros da família, como uma confiança de anuidade retida pelo concedente (GRAT). Além disso, os executivos podem transferir opções para uma parceria limitada familiar em troca de interesses de parceria limitada e, em seguida, oferecer os interesses da parceria limitada aos membros da família.
Ambos os trusts e as parcerias familiares limitadas podem fornecer oportunidades para estruturar o presente mais de perto para seus desejos. Além disso, esses veículos podem ser estruturados para fornecer algumas vantagens de avaliação na redução do imposto de presente a pagar.
Geralmente, não é financeiramente sábio transferir opções para instituições de caridade. Ao transferir opções para instituições de caridade, você oferece um ativo quando seu valor é presumivelmente baixo e, portanto, só pode tomar uma dedução de caridade por seu valor nesse ponto. Sempre que a instituição de caridade exerce a opção, você continua responsável pelo imposto de renda sobre o spread.
Se você quer transferir opções para instituições de caridade, coloque condições suficientes sobre o presente da opção para que não seja considerado um presente completo até que a opção seja exercida. Dessa forma, o imposto sobre o rendimento que será atingido após o exercício será compensado pela dedução de caridade pelo presente.
A Securities and Exchange Commission (SEC) não permite que exercícios de instituições de caridade de opções transferidas sejam registrados sob o formulário simplificado S-8 para planos de benefícios para empregados. Seria necessário um formulário de inscrição mais extenso. Sua empresa pode, portanto, decidir proibi-lo de transferir opções para instituições de caridade.
Questões de valores mobiliários, impostos e contabilidade.
Geralmente, as questões de valores mobiliários, impostos e contábeis foram resolvidas para transferir opções de ações não qualificadas para membros da família, fideiras para membros da família e parcerias familiares limitadas. A SEC modificou seus formulários para permitir que as empresas públicas registrarem o estoque recebido após o exercício de opções transferíveis por membros da família, fideiras para membros da família e parcerias familiares limitadas. A SEC também alterou sua regra para os planos de ações da empresa privada.
O IRS é menos cooperativo sobre se você pode fazer um presente completo de opções não vencidas. O IRS estava preocupado com o fato de os executivos estarem transferindo opções quase imediatamente após a concessão quando tiveram pouco valor, permitindo que os executivos ofereçam um ativo de valor futuro substancial com pouco custo atual.
Isso levou à IRS Revenue Ruling 98-21, o que explica como as opções devem ser adquiridas para que a transferência seja um presente completo. A avaliação para fins de impostos sobre presentes, portanto, não pode ser determinada até as opções serem adquiridas, embora nem todos os especialistas concordem com essa decisão. Em seguida, você impõe uma obrigação tributária sobre o valor da opção no momento da aquisição, o que provavelmente será muito maior do que no momento da transferência da opção.
Portanto, a maioria dos executivos aguardam a transferência de opções até serem adquiridas, quando estiverem mais certas quanto ao valor para fins fiscais. As opções de valorização não são um processo mecânico. Vários modelos de avaliação de opções são usados. (Veja IRS Revenue Ruling 98-34.)
As opções de estoque de incentivo (ISOs) são intransferíveis. Mas isso geralmente não significa que eles não podem ser transferidos: em vez disso, após a transferência, eles se transformam em NQSOs e perdem os benefícios fiscais da ISO.
Dez decisões e etapas para transferir opções de ações.
Se você decidir transferir opções para fins de planejamento imobiliário, siga as seguintes etapas:
Verifique se suas opções de estoque são transferíveis. Se as opções não forem transferíveis, sugerir ao comitê de remuneração do conselho de administração ou outro executivo sênior responsável pela compensação de ações que o plano ou a sua concessão sejam alterados.
Determine a opção apropriada cessionário. Você provavelmente fará uma criança, um neto ou outro herdeiro muito rico. Os presentes para indivíduos vêm sem cordas e podem ser usados ​​sempre que a pessoa determina e determina. Lembre-se: o cessionário determina, pelo momento do exercício, quando você reconhecerá a renda ordinária.
Considere os benefícios de fideicomissos e parcerias familiares limitadas, tais como a capacidade de colocar alguns limites no uso dos fundos que recebem no exercício das opções e venda do estoque.
Execute os números com seus consultores financeiros, usando diferentes pressupostos sobre o crescimento do preço das ações da sua empresa. Veja se você economizará dólares de impostos significativos por meio de opções de brindar agora para justificar o abandono do controle sobre eles. Você pode ter que pagar impostos de presente no momento em que as opções adquiridas são transferidas. Seus conselheiros devem observar se ainda pode ser melhor para você pagar este imposto de presente na transferência das opções, do que para sua propriedade pagar impostos sobre as opções que poderiam ter sido transferidas. Considere os impostos atuais sobre os presentes em relação aos impostos estaduais esperados no momento da sua morte. (Lembre-se: economias adicionais podem ocorrer, por exemplo, usando uma parceria limitada).
Determine a avaliação da opção para fins fiscais. A valorização no momento do presente, em comparação com as projeções de impostos patrimoniais à morte, subjaz-se à decisão financeira que você deve tomar sobre a transferência das opções. Algumas empresas disponibilizam a seus executivos uma avaliação de opções, de forma que a consistência entre os executivos é consistente quanto à avaliação de suas opções.
Compreenda a desvantagem financeira. Se o preço de mercado do estoque da sua empresa não exceder o preço de exercício da opção (ou seja, opções subaquáticas), as opções não serão exercidas. Você não pode recuperar os impostos de presentes ou as taxas legais e contábeis envolvidas nesta transação. Claro, se você transferir opções subaquáticas, eles geralmente terão um valor muito baixo para fins de imposto de presentes e os ganhos serão seu herdeiro se o preço mais tarde forjar.
Transfira as opções adquiridas primeiro. Lembre-se de que o IRS não considera uma transferência para ser um presente completo até que a opção venha. Para evitar surpresas de avaliação, geralmente é preferível transferir opções adquiridas. Você conhecerá as implicações fiscais presentes no momento da transferência, em vez de esperar para determinar o impacto do imposto sobre os presentes quando as opções forem adquiridas.
Planejar o passivo do imposto de renda após o exercício da opção. Quando o cessionário exerce a opção, você é responsável pelo imposto de renda sobre o spread entre o mercado e o preço de exercício. Sua empresa irá reter ou obter de você os valores de retenção de imposto de renda apropriados. Algumas empresas exigem que os executivos não transfiram uma porcentagem de suas opções como forma de garantir que as demais opções possam ser exercidas para satisfazer a retenção de imposto de renda ou tomar outras medidas para garantir que os fundos estejam disponíveis.
Considere as ramificações e percepções associadas às transferências (por exemplo, as opções contam para fins de diretrizes corporativas de propriedade de ações?). Para fins de compensação por proxy, as opções transferidas geralmente continuarão sendo contadas como suas.
Não esqueça as regras da Seção 16 para executivos seniores e diretores. Quando você transfere as opções para um GRAT, você declara esta propriedade indireta efetiva por um GRAT nos formulários do executivo ou do diretor. Os presentes concluídos precisam ser relatados, mas o relatório de final de ano diferido no Formulário 5 está geralmente disponível. (Os relatórios antecipados voluntários no Formulário 4 são permitidos na Tabela II com o código de transação G.) Geralmente, os presentes de boa fé não são tratados como vendas para a regra de recaptura de lucro de 16 (b) swing (isto é, finalidade de responsabilidade).
Susan Daley é parceira do escritório de advocacia Perkins Coie em Chicago. Este artigo foi publicado unicamente por seu conteúdo e qualidade. Nem Susan nem sua empresa nos compensaram em troca da sua publicação.

Opções de estoque transferíveis
Assunto: Transferência de opções de ações não qualificadas.
Data: Qua, 8 de novembro de 2000.
É possível transferir opções de estoque não qualificadas para outra pessoa? É possível transferir opções de estoque ISO para outra pessoa?
Um decreto de divórcio garante a capacidade de transferir uma dessas opções de ações se elas normalmente não são transferíveis?
Data: segunda-feira, 13 de novembro de 2000.
Para determinar se uma opção não qualificada pode ser transferida para outra pessoa, você precisa analisar os termos da opção. Alguns são transferíveis.
Por definição, um ISO não pode ser detido por um não-empregado, exceto por uma transferência por morte. Se a opção for transferida para outra pessoa, ela se torna uma opção não qualificada.
Se um ISO é exercido, as ações podem ser transferidas para um ex-cônjuge relativo a um divórcio. A transferência de ações não é uma disposição descalificável. & # 8221; (Seção 424 (c) (4) do IRC). No entanto, pode haver um problema ao usar o crédito AMT, resultando em um imposto duplo. Pode ser melhor configurar uma confiança construtiva & # 8220; & # 8221; arranjo para que o crédito possa ser aplicado quando as ações são vendidas e os recursos líquidos transferidos para o ex-cônjuge quando as ações são vendidas.
O IRS emitiu recentemente a Lei 200005006, indicando que uma transferência de opções não qualificadas para um ex-cônjuge é uma transação tributável, resultando em renda de compensação ordinária para o cônjuge cedente.
Certifique-se de trabalhar com um bom advogado na criação de qualquer acordo de divórcio.